Как защититься от недружественного инвестора

Когда компания находит заинтересованного в ней инвестора, не стоит сразу отдавать ему все, что он просит. Сторонам нужно договориться о многих вещах: в какой форме стартапу передадут деньги, кто будет принимать ключевые решения, как будут продаваться акции... Скандальных историй с «размытием» долей и переходом компании в руки инвестора с помощью юридических тонкостей хоть отбавляй. Что делать, чтобы с вами такого не случилось? На этот вопрос ответила Анна Анохина, старший юрист Центра интеллектуальной собственности «Сколково». Корреспондент «Экспира» побывал на ее мастер-классе.

Научиться договариваться

С инвестором необходимо договариваться «на берегу». Это значит, что нужно заранее подготовиться.

1. Правильно структурировать вашу сделку.

Необходимо создать удобную корпоративную структуру и определить юрисдикцию головной компании. Инвестор, приходя в компанию, часто говорит, что хочет создать холдинг в иностранной юрисдикции. Всегда нужно понимать, для чего создается этот холдинг, какие бонусы даст вам иностранная юрисдикция. При этом иностранная юрисдикция не должна быть самоцелью.

2. Стремиться к балансу интересов между инвесторами и основателями.

Инвесторам не стоит отдавать ничего сверх необходимого. Основателям компании не стоит пытаться контролировать все на свете. Результаты, которые стороны хотят получить от проекта, необходимо обсудить и зафиксировать на бумаге.

3. Привлечение инвестиций не должно быть самоцелью. Всегда нужно понимать, для чего и на какие цели вы привлекаете эти средства. Не стоит недооценивать расходы (как временные, так и финансовые) на привлечение инвестиций.

В зависимости от доли в компании у акционеров и участников появляется разный объем прав. Законом предусмотрен баланс: если у вас большая доля, вы можете влиять на существенные вопросы, если у вас маленькая доля – вы можете влиять на менее существенные вопросы. При этом в уставе компании можно предусмотреть иное распределение прав.

Стартап: вход и выход

Недавно в Гражданский кодекс были введены положения о корпоративном договоре, которые позволяют более гибко и более индивидуально регулировать взаимоотношения между сторонами.

Отличие стартапов и непубличных компаний от крупных корпораций заключается в том, что инвестор, покупая долю в такой компании, не имеет права в любой момент выйти из нее. Он не может мгновенно получить возврат своих инвестиций или какую-либо компенсацию.

Законом об ООО предусмотрено право участника в любой момент осуществить выход (если это не запрещено уставом общества). Однако инвестору, если он хочет выйти из компании, сложно будет быстро найти покупателя принадлежащей ему доли фирмы.

Защита прав миноритариев

Основным инструментом для защиты прав миноритариев является корпоративный договор.

— Первое, что можно обозначить в этом документе, – это голосование определенным образом по ряду вопросов повестки.

— Второй момент – согласование условий найма ключевых сотрудников – совладельцев компании.

Особенность стартапа заключается в том, что основатель часто занимает позицию генерального директора. Сооснователи получают должности менеджеров по развитию или менеджеров по продажам. При этом нужно ограничить корпоративным договором размер вознаграждения таких сотрудников.

Основатели стартапа не заинтересованы в выплате дивидендов. Распределять прибыль они будут путем выплаты зарплаты самим себе. Именно поэтому инвестору стоит обратить внимание на условия найма ключевых сотрудников.

Сейчас Гражданский кодекс разрешает использовать такой инструмент, как опцион. Если у сотрудников еще нет продаж и нет четкого понимания, будет ли успешным данный стартап, удачным выходом будет применение опциона. Опцион – это право определенного лица приобрести долю или акции в компании при наступлении определенных условий, например, когда выручка стартапа достигнет определенного показателя. Таким образом основатель стартапа понимает, что ему есть к чему стремиться, он может приобрести свою долю в успешной компании.

Номинирование в состав органов управления определенных лиц

Миноритарный участник, даже номинируя в состав органов управления определенных лиц, не получит полный контроль над компанией. Но это дает возможность получать детальную информацию о деятельности компании. Кроме того, это дает возможность влиять на решение определенных вопросов. — Право вето отдельных участников/акционеров по особым вопросам. — Обязанности по выплате дивидендов.

Основатели компании нередко присваивают прибыль путем выплаты самим себе зарплаты и бонусов. Они не заинтересованы в распределении дивидендов. Инвестору всегда стоит обращать внимание на то, чтобы корпоративный договор включал в себя положения о выплате дивидендов при достижении компанией определенных показателей.

Возможность миноритариям договориться по ряду вопросов, то есть консолидировать свой пакет

В корпоративном договоре прописывается, что Миноритарий 1 и Миноритарий 2 в случае, если возникнет определенный вопрос, будут голосовать так, как будет голосовать Миноритарий 3. Если каждый из них в отдельности владеет незначительным пакетом, то, объединяясь вместе, они могут получить условное большинство.

Корпоративный договор также может регулировать вопросы выкупа доли инвестора или присоединения к его продажам

Наше законодательство предусматривает преимущественное право, то есть право приобрести долю по цене предложения этой доли третьему лицу. Помимо этого механизма можно предусмотреть и другие инструменты, которые есть в праве других государств. — Порядок разрешения тупиковых ситуаций. — «Антиразмытие».

Рассмотрим это на примере. Производится дополнительный выпуск акций, но данные акции распределяются непропорционально владению. В результате тот, кто ранее владел 30% акций, может оказаться с 1%. Это именно такая ситуация, которая произошла в Facebook. 

Другие способы защиты от недружественного акционера и участника

Превентивные меры:

— Создание защищенной и эффективной корпоративной структуры.

— Защита информации, составляющей основу бизнеса.

— Корректное оформление трудовых отношений с основателями и авторами интеллектуальной собственности.

— «Ядовитая пилюля».

«Ядовитая пилюля»  – это собирательный термин, который относится к опционам и «золотым парашютам». Это то, что не видно с первого взгляда. Например, структура владения компанией прозрачна – у одного основателя 70% акций, у другого – 30%. Однако у второго есть опцион, который дает ему право выкупить значительную долю в компании. 

Последующие способы защиты: — Признание недействительными решений общего собрания и внутренних актов компании.

Согласно нововведениям, если нарушаются положения корпоративного договора, то участник или акционер может идти в суд и требовать признать решения общего собрания или какие-либо внутренние акты компании недействительными.

— Возмещение убытков.

— Признание права на долю.

— Исключение сотрудника из состава участников компании.

— «Белый рыцарь».

«Белый рыцарь» –  это дружественная компания, которая в случае попытки агрессии в отношении вашей компании может делать контрскупку и тому подобные вещи.

Способы предоставления финансирования

1. Самый простой способ – это оформление инвестиций в качестве займа, в том числе конвертируемого.

Слово «займ» означает, что стартап должен будет в какой-то момент вернуть взятые средства. Конвертируемый займ – это то, что обычно использует инвестор, особенно в иностранных юрисдикциях. Инвестор предоставляет деньги, и при наступлении определенных условий стартап может вернуть не деньги, а предоставить в обмен акции или долю в компании.

2. Безвозмездное предоставление инвестиций (гранты).

Средства предоставляются безвозмездно, безвозвратно, без какого-либо встречного предоставления.

3. Оформление инвестиций в качестве вложения в капитал компаний.

Здесь есть несколько вариантов.

— Инвестор делает вклад в уставный капитал стартапа – адресата инвестиций.

Это не очень хороший способ, потому что он «раздувает» уставный капитал. У стартапов обычно нет большого количества активов. По прошествии двух лет, если уставный капитал превышает размер чистых активов, компании приходится принимать решение об уменьшении уставного капитала. Это не очень удобно с точки зрения ведения бизнеса, однако это самый простой прямолинейный способ.

— Инвестор покупает определенную долю в стартапе у ее нынешних участников/акционеров.

— Основатель и инвестор создают новую совместную компанию (российскую или зарубежную), в которую передают конкретные активы стартапа.

Нередко стартапы проводят исследования по нескольким направлениям. Если инвестор заинтересован только в одном направлении, удобнее создать компанию, в которую передадутся только те активы, которые интересны инвестору. При этом стартап остается под контролем его основателей и не зависит от инвестора в остальных направлениях своей работы. — Инвестор делает вклад в имущество стартапа.